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自2013年國(guó)內(nèi)部分信托機(jī)構(gòu)、商業(yè)銀行及其他財(cái)富管理機(jī)構(gòu)開(kāi)始為高凈值人士家庭提供家族信托服務(wù)以來(lái)，在我國(guó)設(shè)立家族信托是否能夠真正起到家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理以及提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的功能作用？一直是很多高凈值人士非常關(guān)切，也是很多人質(zhì)疑和擔(dān)心的問(wèn)題，筆者就從我國(guó)法律角度為大家探討一下我國(guó)設(shè)立家族信托的可行性。
 

縱觀國(guó)內(nèi)外信托發(fā)展的歷史，我們知道現(xiàn)代信托制度的最初的形態(tài)就是家族信托。在英美法系，早已形成了一套適合家族信托操作的法律制度環(huán)境。而在我國(guó)，一直是將信托作為一個(gè)金融行業(yè)進(jìn)行法律規(guī)制和管理的，我國(guó)目前已經(jīng)形成了以“一法三規(guī)”（即《信托法》和《信托公司管理辦法》《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》《信托公司凈資本管理辦法》）為基礎(chǔ)的比較系統(tǒng)的營(yíng)業(yè)信托法律制度體系，但對(duì)屬于民事信托的家族信托來(lái)講，目前尚缺乏有針對(duì)性的法律、法規(guī)進(jìn)行具體操作規(guī)制及明晰的財(cái)稅政策支持，這也正是很多人質(zhì)疑國(guó)內(nèi)開(kāi)展家族信托業(yè)務(wù)是否真正能夠?qū)崿F(xiàn)破產(chǎn)債務(wù)隔離、事務(wù)性委托目標(biāo)實(shí)現(xiàn)是否能夠得到法律保護(hù)的主要原因。實(shí)際上，從我國(guó)目前已經(jīng)出臺(tái)的一些基礎(chǔ)性法律制度來(lái)看，已經(jīng)為我國(guó)設(shè)立和開(kāi)展家族信托業(yè)務(wù)提供了充分的法律依據(jù)和保證。

一、《信托法》為家族信托設(shè)立提供了基本的制度架構(gòu)支持

2001年10月1日生效的《中華人民共和國(guó)信托法》（以下簡(jiǎn)稱《信托法》，明確了信托這樣一種具有創(chuàng)新性、靈活性、安全性等優(yōu)勢(shì)的財(cái)產(chǎn)管理制度，該法為家族信托提供了基本的制度架構(gòu)支持。

（一）信托特殊三方當(dāng)事人架構(gòu)非常適合家族財(cái)富的管理與傳承

家族事業(yè)的創(chuàng)始人在其精力充沛、思維意識(shí)正常的時(shí)期可以運(yùn)用個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司等民事主體制度以及合同、民事代理等制度進(jìn)行家族事業(yè)的創(chuàng)立、發(fā)展，直至走向輝煌，但他抗拒不了生老病死的自然規(guī)律，在他年老、喪失民事行為能力或者意外死亡的情況下，其家族后人或者由于缺乏管理家族企業(yè)的必要經(jīng)驗(yàn)、才能，或者缺乏經(jīng)營(yíng)家族企業(yè)興趣，導(dǎo)致家族企業(yè)處在無(wú)人管理或者無(wú)法傳承的狀態(tài)。信托這種“委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的進(jìn)行管理或處分的行為”（《信托法》第二條規(guī)定），是最合適解決以上這種困境的制度。

1.信托制度解決了不同受益人的利益保障問(wèn)題

一般情況下，家族事業(yè)創(chuàng)始人即委托人設(shè)立信托的目的不是單純使受托財(cái)產(chǎn)的增值，更重要的目的是使受益人能夠在生活上有所保障。委托人可以針對(duì)不同的受益設(shè)計(jì)出不同的保障方式及權(quán)益結(jié)構(gòu)。例如，某企業(yè)家妻子早逝，自己又身患絕癥，臨終前將自己名下的財(cái)產(chǎn)設(shè)立如下信托安排：其名下的兩套房產(chǎn)都登記在信托公司名下，其父親與其唯一的女兒享有終身居住權(quán)，父親過(guò)世后，父親居住的房子用來(lái)出租，其租金收益權(quán)由女兒享有，女兒過(guò)世后，這兩套房屋的受益權(quán)歸其外孫享有；該企業(yè)家將自己企業(yè)變賣股權(quán)的5000萬(wàn)元現(xiàn)金所得又設(shè)立了不可撤銷的單一資金信托，將該筆資金每年運(yùn)營(yíng)所得的收益按照每月生活費(fèi)1萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)支付給其父親、女兒、外孫，剩下的運(yùn)營(yíng)所得作為捐助支付給其畢業(yè)的縣中學(xué)，作為每年該中學(xué)高考前十名學(xué)生的獎(jiǎng)學(xué)金及貧困學(xué)生的生活補(bǔ)助金。

上述案例中的受益人不僅涉及祖孫三代人，而且也涉及和自己沒(méi)有血緣關(guān)系的其它受益人，受益權(quán)不僅涉及現(xiàn)金的支付，而且也涉及房屋居住權(quán)。這種復(fù)雜的制度安排涉及家族信托、慈善信托等業(yè)務(wù)，是傳統(tǒng)的公司、合伙等民商事主體制度，以及代理、合同、人壽保險(xiǎn)等民事行為法律制度所不能涵蓋和解決的，信托制度可以為各種不同受益人提供不同的受益權(quán)制度設(shè)計(jì)和保障。

2.信托制度解決了家族財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)期管理的方式和方法問(wèn)題

在委托人健在的時(shí)候，可以采取家族企業(yè)內(nèi)部授權(quán)或者外部代理的方式來(lái)解決家族財(cái)產(chǎn)的短期管理問(wèn)題，但當(dāng)委托人喪失民事行為能力或者辭世的時(shí)候，需要通過(guò)信托這種方式確定家族財(cái)產(chǎn)由受托人或者家族治理機(jī)構(gòu)進(jìn)行長(zhǎng)期管理的方式和方法的問(wèn)題，使家族財(cái)產(chǎn)管理具有穩(wěn)定性與有效性?！皳?jù)我們了解，最適合擁有家族財(cái)富的所有人是信托公司，而最適合的信托是現(xiàn)在被稱為：“朝代信托”或“永久信托”的信托產(chǎn)品。從理論上說(shuō)，這種信托可以永久存在”（[美]比爾.邦納：《家族財(cái)富》）。對(duì)于跨越境內(nèi)外不同國(guó)家和地區(qū)的家族財(cái)產(chǎn)管理，雖然信托不具有“永續(xù)性”，不同國(guó)家和地區(qū)、大陸法系和英美法系之間存在一些立法層面的差異性，比如不承認(rèn)除慈善信托之外的“目的信托”是英國(guó)信托法的基本原則，但也可以通過(guò)設(shè)立較長(zhǎng)期存續(xù)期間的離岸信托，在離岸地設(shè)立“目的信托”來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)家族財(cái)產(chǎn)的長(zhǎng)期管理。還可以通過(guò)家族辦公室的服務(wù)，制定家族憲章、設(shè)立家族理事會(huì)等方法完善家族信托治理結(jié)構(gòu)。

3.財(cái)產(chǎn)權(quán)名義上歸受托人有效避免了分家析產(chǎn)和揮霍

家族事業(yè)創(chuàng)始人去世后，傳統(tǒng)的法定繼承制度會(huì)使家族成員走向分家析產(chǎn)，分家析產(chǎn)往往使家族企業(yè)走向紛爭(zhēng)繼而喪失競(jìng)爭(zhēng)力，而通過(guò)信托的方式，將家族財(cái)產(chǎn)全部信托給信托機(jī)構(gòu)，可以集中全部家族的財(cái)力和人力資源，使家族事業(yè)進(jìn)一步發(fā)展壯大。另外，將家族財(cái)產(chǎn)名義上歸受托人以及由受托人管理，也有效避免了家族成員的揮霍問(wèn)題。對(duì)于沒(méi)有經(jīng)營(yíng)管理才能、生活揮霍無(wú)度的家族成員，因?yàn)榧易迨芡胸?cái)產(chǎn)不在其名下，這些成員沒(méi)有處置、抵押家族財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，不會(huì)造成家族財(cái)產(chǎn)的非正常損失。對(duì)這些家族成員采取受托人定期發(fā)放生活費(fèi)的方式，也較好地保證了他們的生活費(fèi)用來(lái)源和日常的生活需求。

（二）信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性將為家族信托財(cái)產(chǎn)構(gòu)筑一道安全的防火墻

《信托法》規(guī)定：“信托財(cái)產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別”（第十五條），“信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱固有財(cái)產(chǎn)）相區(qū)別，不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分”（第十六條），“受托人管理、運(yùn)用、處分不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵消”（第十八條）。以上規(guī)定明確了信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性會(huì)產(chǎn)生以下法律后果：第一，受托人在管理過(guò)程中，必須將信托財(cái)產(chǎn)與固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別；第二，委托人、受托人與受益人三者任何一方的債權(quán)人都無(wú)法主張以信托財(cái)產(chǎn)償債；第三，因處理信托事務(wù)所生的損益，原則上都屬于信托財(cái)產(chǎn)本身。根據(jù)以上規(guī)定，家族財(cái)產(chǎn)一旦設(shè)立信托，就與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，家族信托財(cái)產(chǎn)就取得了特殊的法律地位，即自行封閉與外界隔絕。除非符合《信托法》第十七條規(guī)定的四種情形，即設(shè)立信托前債權(quán)人已對(duì)該信托財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的；受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù)，債權(quán)人要求清償該債務(wù)的；信托財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款；法律規(guī)定的其他情形。否則對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行?！缎磐蟹ā反_立的信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性為家族信托財(cái)產(chǎn)構(gòu)筑一道安全的防火墻，保障了家族信托財(cái)產(chǎn)的安全與傳承。

（三）為家族信托的設(shè)立提供了基本的操作規(guī)程和生效要件

我國(guó)《信托法》的出臺(tái)，盡管最后改變了立法的初衷，由原先旨在調(diào)整信托業(yè)的金融法律，變成了只規(guī)范信托關(guān)系的民事法律。但《信托法》規(guī)定了信托設(shè)立的基本制度，這些基本制度雖然比較簡(jiǎn)單并且信托登記制度又有較大爭(zhēng)議，但畢竟為作為民事信托的家族信托的設(shè)立提供了基本的操作規(guī)程和生效要件。

1.委托人和受托人應(yīng)該達(dá)成意思表示相一致的書(shū)面信托文件

《信托法》第八條規(guī)定：“設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。書(shū)面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書(shū)面文件等。采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時(shí)，信托成立。采取其他書(shū)面形式設(shè)立信托的，受托人承諾信托時(shí)，信托成立。”

2.委托人要將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人

《信托法》第七條規(guī)定：“設(shè)立信托，必須有確定的信托財(cái)產(chǎn)，并且該信托財(cái)產(chǎn)必須是委托人合法所有的財(cái)產(chǎn)?！备鶕?jù)《信托法》第二條的規(guī)定，委托人基于對(duì)受托人的信任，將信托財(cái)產(chǎn)委托給受托人，受托人以自己的名義進(jìn)行管理或處分。《信托法》的以上規(guī)定就是要求委托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，對(duì)于家族信托來(lái)講，將家族信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人不僅是出于家族財(cái)產(chǎn)的安全考慮，更出于家族財(cái)產(chǎn)的整體管理和傳承的需要。

3.應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記

《信托法》第十條規(guī)定：“設(shè)立信托，對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！睂?duì)于家族信托來(lái)講，信托能否有效成立至關(guān)重要，應(yīng)該嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理信托登記手續(xù)。

（四）監(jiān)管部門的業(yè)務(wù)定義也為家族信托設(shè)立提供政策依據(jù)

2018年8月17日中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)信托監(jiān)督管理部[信托函[2018]37號(hào)]《信托部關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過(guò)渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》正式明確：“公益（慈善）信托、家族信托不適用《指導(dǎo)意見(jiàn)》相關(guān)規(guī)定。家族信托是指信托公司接受單一個(gè)人或者家庭的委托，以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。家族信托財(cái)產(chǎn)金額或價(jià)值不低于1000萬(wàn)元，受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員，但委托人不得為惟一受益人。單純以追求信托財(cái)產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專戶理財(cái)性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托”。這也是我國(guó)金融監(jiān)管部門第一次從金融業(yè)務(wù)定義和監(jiān)管角度，正式明確家族信托的金融業(yè)務(wù)定義和監(jiān)管規(guī)則，為家族信托業(yè)務(wù)的廣泛性開(kāi)展提供了政策依據(jù)。

二、《合同法》為家族信托合同的訂立提供了特別法支持

信托業(yè)的“一法三規(guī)”，為信托公司進(jìn)行營(yíng)業(yè)信托業(yè)務(wù)制定了較為詳細(xì)和完善的規(guī)范，特別是《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》，為信托公司開(kāi)展集合資金信托業(yè)務(wù)提供了基本的格式合同條款，對(duì)于集合資金信托合同的格式條款，委托人除了只能作出同意或者不同意的意思表示之外，不能與受托人進(jìn)行協(xié)商，對(duì)集合資金信托合同進(jìn)行修改，這除了要符合監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求之外，集合資金信托合同的“標(biāo)準(zhǔn)化”性質(zhì)也不允許當(dāng)事人之間隨意協(xié)商變更。

而家族信托合同屬于民事合同，“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”（《合同法》第三條）。每一個(gè)家族信托合同的內(nèi)容都是不同的，需要按照合同法的基本原則進(jìn)行“量身訂制”。

（一）委托人設(shè)立信托的意愿和權(quán)利

家族財(cái)富的保護(hù)、家族治理、家族財(cái)富傳承、稅收籌劃、慈善事業(yè)是家族信托的主要功能，委托人需要對(duì)設(shè)立家族信托的目的進(jìn)行明確，是上述功能的全部，還是上述功能的部分。家族信托合同的內(nèi)容需要結(jié)合家族信托的目的進(jìn)行設(shè)計(jì)。

作為家族事業(yè)的創(chuàng)始人，委托人往往是在自己還健在的時(shí)候設(shè)立家族信托，對(duì)于家族財(cái)產(chǎn)和家族事務(wù)的管理，委托人需要保留一些權(quán)利，以達(dá)到家族信托設(shè)立的目的。

（二）受托人的權(quán)利和義務(wù)

我國(guó)還沒(méi)有制定《受托人法》或者《受托人條例》，《信托法》對(duì)于受托人權(quán)利與義務(wù)僅僅作了原則性的規(guī)定。家族信托根據(jù)不同的設(shè)立目的，需要賦予受托人不同的管理和處置家族信托事務(wù)的權(quán)利，受托人在某些信托事務(wù)的執(zhí)行中不需要采取任何措施，受托人的權(quán)利與義務(wù)應(yīng)該在家族信托合同中進(jìn)行明確的約定。

（三）受益人的范圍、類別及信托利益的分配方法

家族信托涉及的受益人較多，不同目的的家族信托的受益人享受的信托利益也是不同的，不同種類的家族信托的信托利益的分配方法也是不同的，需要結(jié)合家族信托的不同狀況進(jìn)行特別的合同約定。

除了上述家族信托合同條款以外，還有家族信托的監(jiān)察人（或保護(hù)人），家族信托的生效、變更、終止等條款都需要結(jié)合具體家族信托的情況進(jìn)行約定。家族信托主要是對(duì)復(fù)雜的家族事務(wù)進(jìn)行委托管理，對(duì)家族財(cái)產(chǎn)進(jìn)行委托管理只是家族信托中的一部分?！缎磐蟹ā分皇菍?duì)信托文件的書(shū)面形式、應(yīng)當(dāng)載明的主要事項(xiàng)、生效要件進(jìn)行了簡(jiǎn)單的規(guī)定。在家族信托法律規(guī)定缺位的情況下，應(yīng)該遵循《合同法》的一般原則對(duì)家族信托的具體條款進(jìn)行設(shè)計(jì)和約定。

三、《物權(quán)法》等法律為信托財(cái)產(chǎn)規(guī)定了基本轉(zhuǎn)移生效方式

信托行為是復(fù)合法律行為。一是委托人和受托人要有設(shè)立信托的意思表示行為，在家族信托中就是委托人和受托人依據(jù)《信托法》和《合同法》的規(guī)定訂立信托合同；二是財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移行為，即委托人需將用以設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)權(quán)從法律上轉(zhuǎn)移給受托人，如果有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理財(cái)產(chǎn)登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。關(guān)于家族信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，《物權(quán)法》《公司法》分別作了如下規(guī)定：

（一）《物權(quán)法》規(guī)定了家族信托財(cái)產(chǎn)基本的轉(zhuǎn)移生效方式

《物權(quán)法》第九條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外”；第二十三條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外”；第二十四條規(guī)定：“船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意的第三人“。根據(jù)以上規(guī)定，家族信托財(cái)產(chǎn)從委托人名下轉(zhuǎn)移到受托人名下，適用我國(guó)《物權(quán)法》的規(guī)定，即不動(dòng)產(chǎn)適用登記生效主義，動(dòng)產(chǎn)適用交付生效主義，船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)適用登記對(duì)抗主義。

（二）《公司法》規(guī)定了公司股權(quán)（份）的轉(zhuǎn)讓方式

《公司法》第七十一條規(guī)定，有限公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)須書(shū)面征求其他股東過(guò)半數(shù)同意，并且其他股東對(duì)所轉(zhuǎn)讓股權(quán)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；第一百三十八條規(guī)定，股份公司股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行；第一百四十一條規(guī)定了公司發(fā)起人持有本公司股份、公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份以及公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持股的鎖定期。

《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《專利法》也分別規(guī)定了著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)移方法。

通過(guò)以上分析，當(dāng)事人只要不違反《信托法》設(shè)立信托的基本生效要件，委托人就可以依照《合同法》和受托人進(jìn)行協(xié)商，量身訂做出家族信托合同，甚至約定一些英美國(guó)家不被允許的“保留權(quán)利”。

參考資料：《家族信托法理與案例精析》（中國(guó)法制出版社2018年3月出版，韓良主編）、中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)信托監(jiān)督管理部[信托函[2018]37號(hào)]《信托部關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過(guò)渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》

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圖片來(lái)源：東方IC

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